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pos機代售點(diǎn)聯(lián)系明細
詐騙犯罪研究|POS機銷(xiāo)售涉嫌詐騙，有哪些無(wú)罪辯護要點(diǎn)？作者：吳斌律師 廣東廣強律師事務(wù)所 詐騙犯罪辯護與研究中心副主任
楊勛杰 廣東廣強律師事務(wù)所 詐騙犯罪辯護與研究中心研究員
前言：手持POS機，具有體積較小，移動(dòng)方便等特點(diǎn)，能以單鍵快速操作，刷卡、插卡、閃付、掃碼等功能于一體。尤其是手機專(zhuān)用POS機更是擁有不需外置設備，方便、隨身攜帶，且能夠跨行轉賬，到賬時(shí)間快，刷卡限額大，安全性能高的優(yōu)點(diǎn)。因此，POS機備受商戶(hù)和個(gè)人青睞，當前POS機的需求量也在不斷提升。
隨著(zhù)POS機需求市場(chǎng)的火爆，銷(xiāo)售POS機的商家也隨之增多，一些大品牌的POS機廠(chǎng)商很快占領(lǐng)了大部分市場(chǎng)份額，大有形成壟斷之勢。小品牌的廠(chǎng)商為了在競爭激烈的市場(chǎng)中分一杯羹，在鋪天蓋地的營(yíng)銷(xiāo)宣傳浪潮中，如何才能脫穎而出，在夾縫中尋找生存之路。部分廠(chǎng)商只能通過(guò)“零元購”、“免費領(lǐng)取”等字眼吸引客戶(hù)，為了奪人眼球，只能“創(chuàng )新”、“吸睛大法”。
那么，以夸大的、虛假的宣傳方式獲取客戶(hù)的關(guān)注，進(jìn)而獲得交易的機會(huì )，如此銷(xiāo)售模式是否會(huì )構成欺詐，甚至構成詐騙犯罪呢？筆者通過(guò)POS機銷(xiāo)售涉嫌詐騙罪不起訴案例，對不起訴案例進(jìn)行分析，結合司法實(shí)務(wù)經(jīng)驗，對網(wǎng)絡(luò )銷(xiāo)售POS機涉嫌詐騙罪的無(wú)罪辯點(diǎn)進(jìn)行總結歸納，為罪輕辯護、無(wú)罪辯護提供有效參考意見(jiàn)。
一、民事欺詐與詐騙犯罪的本質(zhì)區別是行為人主觀(guān)上是否存在“非法占有財物的目的”，僅以獲得交易機會(huì )為目的的夸大、虛假宣傳，應屬于“以營(yíng)利為目的”，而不應當認定為“非法占有為目的”。
詐騙犯罪的一般過(guò)程為：（1）行為人以非法占有被害人財物的主觀(guān)目的實(shí)施虛構事實(shí)、隱瞞真相的欺騙行為→（2）被害人因行為人的欺騙行為陷入錯誤認識→（3）被害人基于錯誤認識將財物處分給行為人→（4）行為人獲得財物，被害人遭受損失。
民事欺詐有別于詐騙犯罪，民事欺詐的行為人不以非法占有他人財物為目的，而是以獲得交易機會(huì )，以營(yíng)利為目的。換言之，實(shí)施民事欺詐的行為人，只是為了把商品銷(xiāo)售出去而對商品的功效等進(jìn)行夸大、虛假宣傳，吸引消費者的注意，獲得銷(xiāo)售的機會(huì )。在商品交易的過(guò)程中，消費者并不一定遭受損失。
近年來(lái)，隨著(zhù)移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)支付技術(shù)的推廣普及，電子消費更加便捷高效，網(wǎng)絡(luò )商家為了獲得更多的客戶(hù)資源，不惜采取夸大、虛假宣傳的方式，以此在競爭激烈的市場(chǎng)中爭奪有限的消費者。
正所謂，天下沒(méi)有免費的午餐。所謂的“零元購”、“免費領(lǐng)”等字眼均為商家的夸大、博人眼球等宣傳方式而已。商家不是慈善機構，不可能做虧本的買(mǎi)賣(mài)，即使是向消費者提供免費的商品或者服務(wù)，也可能存在一些門(mén)檻、條件。例如，某電商平臺宣稱(chēng)的“買(mǎi)多少返多少”模式，需要消費者先購買(mǎi)一定額度的商品，隨后平臺會(huì )返還消費者相同的消費券，規定消費券只能在平臺使用，在使用消費券時(shí)還必須符合其他條件。也就是說(shuō)，消費者看似獲得了“免費”的效果，但事實(shí)上還是需要花掉真金白銀。再如，某某電信網(wǎng)絡(luò )服務(wù)企業(yè)推出的“零元購機”業(yè)務(wù)，只要消費者在網(wǎng)超過(guò)多長(cháng)時(shí)間，就能夠免費獲得手機。實(shí)際上，這是一種吸引消費者入網(wǎng)，增加客戶(hù)粘性的營(yíng)銷(xiāo)模式，客戶(hù)在網(wǎng)時(shí)間長(cháng)，其繳納的在網(wǎng)服務(wù)費也是一筆可觀(guān)的經(jīng)營(yíng)收入，電信網(wǎng)絡(luò )企業(yè)雖然免費“送”手機，但并沒(méi)有虧損；而消費者在網(wǎng)的時(shí)間不足，則有可能構成違約，喪失對手機的所有權。
綜上，這種消費模式能夠讓消費者產(chǎn)生占便宜、更劃算的效果，極大地滿(mǎn)足消費者“薅羊毛”的快感。在這種激勵模式下，消費者更愿意花錢(qián)消費，而商家亦能夠獲得客戶(hù)資源，也促進(jìn)了市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展，實(shí)現了多贏(yíng)的局面。
一般情況下，大眾都能理解，那些打著(zhù)“零元購”、“免費領(lǐng)”的口號，實(shí)際上是商家博人眼球的宣傳方式，所謂的免費也僅僅限于時(shí)間、地點(diǎn)、數量等條件符合的情況下，才能獲得商家提供的免費服務(wù)和商品?？梢?jiàn)，大部分消費者并不認為商家宣傳的“零元購”“免費領(lǐng)”是一種完全無(wú)條件的獲得，而是一種優(yōu)惠、低價(jià)宣傳口號而已。在這種情況下，消費者并不是沖著(zhù)宣傳的“免費領(lǐng)”去消費，這些消費者并沒(méi)有陷入錯誤認識，即便是支付了金錢(qián)，也是心甘情愿的。
既然“零元購”、“免費領(lǐng)”等宣傳口號并不能讓消費者陷入錯誤認識，消費者更不可能基于錯誤認識而處分財物，則作出“零元購”“免費領(lǐng)”等宣傳承諾的商家可以認定虛構虛假宣傳，而不應認定為詐騙犯罪。
對于被害人是否陷入錯誤認識，司法實(shí)踐中，一般采取以口供判斷其主觀(guān)是否“陷入錯誤認識而交付財物“，然而，現實(shí)中的誘供容易將口供的真實(shí)性帶著(zhù)偏離了正常的軌道。
二、以幫助辦理大額信用卡的虛名銷(xiāo)售POS機涉嫌詐騙罪，但是由于指控行為人具有非法占有為目的事實(shí)不清、證據不足，本案最終不起訴。
POS機涉嫌詐騙不起訴案例基本情況：
（1）涉案人員及分工：楊某某與王某甲在2014年下半年合資創(chuàng )辦成都**網(wǎng)絡(luò )科技有限公司，主要業(yè)務(wù)是在網(wǎng)絡(luò )上銷(xiāo)售POS機。該公司聘請王某丙、何某某及張某乙等人公司銷(xiāo)售業(yè)務(wù)員；聘請余某某負責在網(wǎng)上教客戶(hù)辦理信用卡和網(wǎng)貸申請；聘請王某乙負責POS機發(fā)貨物流。
（2）POS機銷(xiāo)售過(guò)程：在2015年，由于各銷(xiāo)售業(yè)務(wù)員普遍銷(xiāo)售業(yè)績(jì)不佳，楊某某便在公司銷(xiāo)售經(jīng)驗推廣會(huì )上推廣銷(xiāo)售POS機附帶幫助客戶(hù)咨詢(xún)申請辦理信用卡的銷(xiāo)售方式，客觀(guān)上組織王某丙、何某某及張某乙等人在明知公司沒(méi)有辦理銀行信用卡資質(zhì)的情況下，以幫助客戶(hù)辦理大額銀行信用卡收取業(yè)務(wù)費用，在取得客戶(hù)信任后，再由余某某根據各銷(xiāo)售業(yè)務(wù)員提供的客戶(hù)資料偽造銀行信用卡辦卡進(jìn)度，之后再由銷(xiāo)售業(yè)務(wù)員將偽造的銀行信用卡辦卡進(jìn)度發(fā)給客戶(hù)。
（3）POS資金的獲得過(guò)程：最后，通過(guò)王某乙以順豐速遞代收貨款的形式。誘騙客戶(hù)購買(mǎi)該公司POS機作為支付辦理大額銀行信用卡業(yè)務(wù)費用。得手后，通過(guò)順豐速遞公司月結賬戶(hù)轉賬到王某甲預留的銀行賬號，再由王某甲按楊某某的指示，按各銷(xiāo)售業(yè)務(wù)員的業(yè)績(jì)及其他員工的業(yè)績(jì)進(jìn)行分成?！君垯z刑不訴〔2018〕6號】
吳律師解析POS機涉嫌詐騙不起訴案例：
詐騙罪的犯罪構成要件之一：行為人具有非法占有被害人的財物的主觀(guān)故意，如果行為人僅僅以實(shí)現交易為目的，消費者的交易不一定是基于陷入錯誤認識而處分財物，并且交易的價(jià)值是相當的，消費者沒(méi)有遭受財物損失。為了獲得交易機會(huì )，商家對附屬服務(wù)進(jìn)行夸大、虛假宣傳，吸引消費者買(mǎi)單，商家提供了真實(shí)的商品或者服務(wù)，但并未提供附屬服務(wù)，因商家對主要的交易資金不具有非法占有的目的，消費者不一定產(chǎn)生實(shí)際的財物損失，而是進(jìn)行了金錢(qián)與財物的交換，相應的“買(mǎi)賣(mài)合同”成立，對于具有欺詐銷(xiāo)售的行為，可以依法行使撤銷(xiāo)權，而不應不分“青紅皂白”認定商家的行為構成詐騙犯罪。
舉例說(shuō)明：銷(xiāo)售汽車(chē)的4s店宣傳，只要在本店購買(mǎi)汽車(chē)就能夠獲得免費的輪胎更換保養服務(wù)，但實(shí)際上4s店不可能提供免費的保養。而該免費保養的前提是建立在雙方已建立買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的前提下獲得。消費者在購買(mǎi)汽車(chē)時(shí)，對汽車(chē)的質(zhì)量、性能、價(jià)格并沒(méi)有產(chǎn)生錯誤認識，且對于4s店宣傳的免費保養并不是其購買(mǎi)汽車(chē)的主要目的，并不因4s店對從屬于汽車(chē)交易合同的附屬服務(wù)合同不能實(shí)現而遭受損失。并且4s店的宣傳只是為了獲得交易機會(huì )，不是為了非法占有購買(mǎi)汽車(chē)的資金，不應認定4s店存在虛假宣傳而以詐騙犯罪論處。
本案中的楊某某等人為了提高銷(xiāo)售業(yè)績(jì)，對消費者謊稱(chēng)能夠幫助申辦信用卡業(yè)務(wù)，吸引消費者購買(mǎi)POS機，并且以貨到付款的方式進(jìn)行交易。楊某某等人宣稱(chēng)能夠幫助辦理信用卡，只是對POS機交易后的附屬服務(wù)進(jìn)行了虛假承諾，并不是以提供虛假的POS機或者占有POS機的其他費用（如：開(kāi)機費、押金等），令對方無(wú)法實(shí)現POS機刷卡消費等功能，進(jìn)而實(shí)現非法占有消費者資金的目的。在該案中，消費者的主要目的是為了購買(mǎi)POS機，而非辦理信用卡，楊某某等人以幫助辦理信用卡為由吸引消費者，只是在交易POS機時(shí)的附屬服務(wù)，并且沒(méi)有收取服務(wù)費用，即使消費者沒(méi)有獲得服務(wù)，也沒(méi)有任何損失。該案無(wú)法查明楊某某等人是否存在非法占有的目的，無(wú)法滿(mǎn)足刑事犯罪主客觀(guān)相一致的犯罪構成要求，且無(wú)法達到事實(shí)清楚、證據確實(shí)充分的刑事證明標準，無(wú)法證明謊稱(chēng)辦理信用卡業(yè)務(wù)與非法占有的刑法意義上的因果關(guān)系，因此，本案指控詐騙罪事實(shí)不清，證據不足，符合證據不足的不起訴，無(wú)罪。
筆者結語(yǔ)：我國《民法典》中關(guān)于民事欺詐的規定：行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以解除合同或者宣告合同無(wú)效。根據前述規定可知，即便消費者認為交易時(shí)產(chǎn)生了重大誤解，仍然可以在法律規定的期限內多途徑自力救濟，要求POS機商家撤銷(xiāo)、解除購銷(xiāo)合同或者宣告合同無(wú)效，退回機器并請求退款。因此，根據刑法的謙抑性原則，能夠通過(guò)民事法律解決的民事經(jīng)濟糾紛，不應動(dòng)用刑事法律干預民事活動(dòng)，否則可能將刑法的打擊范圍擴大化，不利于維護司法的權威以及刑法打擊犯罪的真正目的。
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